什么是商標審查

商標審查是指商標局對商標注冊申請是否合乎商標法的規(guī)定所進行的檢查、資料檢索、分析對比、調(diào)查研究并決定給予初步審定或駁回申請等一系列活動。

商標審查的分類

世界各國對申請注冊的商標是否進行審查及如何審查，大致可分為兩種做法，一種是實行審查原則，即既進行形式審查，也進行實質(zhì)審查，大多數(shù)國家采用這種做法。另一種是實行不審查原則，即只進行形式審查，不進行實質(zhì)審查。我國對申請注冊的商標一直采用審查原則。

一、形式審查

形式審查（3—4個月）是對商標注冊申請的書件、手續(xù)是否符合法律規(guī)定的審查，主要就申請書的填寫是否屬實、準確、清晰和有關(guān)手續(xù)是否完備進行審查。通過形式審查決定商標注冊申請能否受理。由于我國商標注冊采用申請在先原則，一旦發(fā)生申請日的先后成為確定商標權(quán)的法律依據(jù)，商標注冊的申請日以商標局收到申請書件的日期為準，商標局受到商標申請書對于符合形式要件的申請書發(fā)放受理通知書。形式審查包括以下內(nèi)容：

1、申請人資格審查。主要審查申請人是否具有申請注冊商標的主體資格和申請人申請商標所指定保護的商品是否符合法律規(guī)定。

2、外國申請人是否委托了我國指定的商標代理組織。國內(nèi)申請人委托代理人的，。其委托書是否符合要求。

3、申請書填寫是否符合規(guī)定。包括申請人的名義與印章、營業(yè)執(zhí)照是否一致；申請人的地址是否準確；申請人指定的商品或服務(wù)填寫是否規(guī)范、具體，分類是否準確。

4、商標及商標圖樣的規(guī)格、數(shù)量是否符合要求。

5、應(yīng)交送的證明文件是否完備，規(guī)費是否繳納。

6、審查一份申請是否只申報了一個商標。

7、審查商標的申請日期，編定申請?zhí)?，《商標法實施條例》規(guī)定，商標注冊的申請日期，以商標局收到的申請書件的日期為準。通過審查認為申請手續(xù)齊備并按照規(guī)定填寫申請書件的，編定申請?zhí)?，發(fā)給《受理通知書》。

申請手續(xù)不齊備或者未按規(guī)定填寫申請書件的，予以退回，申請日期不予保留。申請手續(xù)基本齊備或者申請書件基本符合規(guī)定，但是需要補正的，通知申請人予以補正。申請人在規(guī)定期限內(nèi)補正并交回商標局的，保留申請日。

對于要求補正而未作補正或補正超過期限的，也同樣予以退回，申請日不予保留。

二、實質(zhì)審查

實質(zhì)審查（12個月）是商標注冊主管機關(guān)對商標注冊申請是否合乎商標法的規(guī)定所進行的檢查、資料檢索、分析對比、調(diào)查研究并決定給予初步審定或駁回申請等一系列活動。在此期間，在該商標未獲準注冊以前，請不要在使用中標注注冊標記(如：“注冊商標”、“®”等)，可以標記“TM”。另外，在未核準注冊以前，帶有該商標的商品及包裝物，或商標標識不宜一次制作過多，以防因注冊受阻而造成不必要的損失。

實質(zhì)審查包括以下幾個方面：

1、商標是否違背商標法的禁用條款。

2、商標是否具備法定的構(gòu)成要素，是否具有顯著特征。

3、商標是否與他人在同一種或類似商品上注冊的商標相混同，是否與申請在先的商標及已撤銷、失效并不滿1年的注冊商標相混同。

三、禁用條款的審查

2001年修改后的商標法，在“商標注冊的審查和核準”一章中增加了如下規(guī)定作為第31條：“申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。”這一規(guī)定為制止利用商標法先申請原則搶先注冊他人創(chuàng)設(shè)的商標的不正當競爭行為，提供了明確的法律依據(jù)。對于建立符合誠實信用商業(yè)道德和行業(yè)慣例的市場競爭環(huán)境大有必要。這一規(guī)定也是在總結(jié)商標法實施近二十年來的經(jīng)驗和教訓作出的必然選擇。但是，申請注冊的商標是否損害了他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，是否為他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標，申請人是否以不正當手段搶先注冊，能否作為實質(zhì)審查的內(nèi)容？如果列為實質(zhì)審查的內(nèi)容，他人除商標權(quán)外的在先權(quán)利、未注冊的商標均不可能在商標局備案，至于申請人是否為不正當搶注，從申請書件上則更難反映，如果列為實質(zhì)審查的內(nèi)容，商標局在技術(shù)上無法做到真正的實質(zhì)性的審查。我們認為將法律這一規(guī)定作為在先商標使用人提出“商標異議”和提出“撤銷注冊不當商標申請”，對初步審定的商標及核準注冊商標提出異議或要求撤銷的理由比作為商標局實質(zhì)審查的內(nèi)容更為可行的。當然，既要堵住以不正當手段搶注他人商標的法律漏洞，又要保持先申請原則的嚴肅性。在總結(jié)經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，今后出臺的商標法規(guī)應(yīng)作精心設(shè)計。

注冊申請經(jīng)過實質(zhì)審查，商標局認為申請注冊的商標不符合商標法及其實施條例的規(guī)定或與他人在先注冊或先申請的商標相混同的，駁回申請，發(fā)給申請人《駁回通知書》，簡單陳述駁回理由，并將申請書及有關(guān)書件一并退回申請人或其代理人。

商標局如果認為商標注冊申請雖有不符合規(guī)定之處，但可以修正的則發(fā)給《商標審查意見書》，限定修正時間。申請人在規(guī)定時間內(nèi)未作修正或修改后仍不符合商標法規(guī)定的，駁回申請，發(fā)給申請人《駁回通知書》。

凡是經(jīng)過實質(zhì)審查，認為申請注冊的商標符合商標法的有關(guān)規(guī)定并且有顯著性的，予以初步審定，并予以公告。